開曼群島私募股權(quán)基金與豁免有限合伙企業(yè)結(jié)構(gòu)的運(yùn)用
2018-12-26 13:56 來源：lh0395.cn 點(diǎn)擊：次 編輯：易辰國(guó)際
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在開曼群島注冊(cè)的私募股權(quán)基金(“PE基金”)最常用的結(jié)構(gòu)是依據(jù)《豁免有限合伙企業(yè)法》(修訂版)(“ELP法”)設(shè)立的豁免有限合伙企業(yè)(“ELP”)。不過，有些基金出資人會(huì)選擇開曼群島豁免公司而非豁免有限合伙企業(yè)作為其私募股權(quán)基金的公司結(jié)構(gòu)，其原因有多種，包括在岸稅務(wù)或監(jiān)管考慮，或是投資者群體更熟悉開曼群島豁免公司或是偏好對(duì)這種公司進(jìn)行投資。
豁免有限合伙企業(yè)必須有一個(gè)普通合伙人(“GP”)，通常是開曼群島豁免公司。但是，在開曼群島注冊(cè)為外國(guó)公司以后，外國(guó)公司(如有限責(zé)任公司)也能作為豁免有限合伙企業(yè)的普通合伙人。過去，在開曼群島以外成立的合伙企業(yè)不能作為豁免有限合伙企業(yè)的普通合伙人。目前，可以作為豁免有限合伙企業(yè)的普通合伙人的對(duì)象范圍已經(jīng)擴(kuò)大到在被認(rèn)可的司法管轄區(qū)(如美國(guó)、英國(guó)、中國(guó)香港、英屬維爾京群島、新加坡、澤西、盧森堡)成立的有限合伙企業(yè)或有限責(zé)任合伙企業(yè)(“外國(guó)有限合伙企業(yè)”)，但這類外國(guó)有限合伙企業(yè)必須在開曼群島注冊(cè)為外國(guó)有限合伙企業(yè)。
普通合伙人負(fù)責(zé)管理豁免有限合伙企業(yè)的事務(wù)，并且在豁免有限合伙企業(yè)資不抵債時(shí)，需最終負(fù)責(zé)豁免有限合伙企業(yè)的所有債務(wù)和義務(wù)。普通合伙人將代表豁免有限合伙企業(yè)并以其名義簽署所有合同。
普通合伙人的董事和股東通常是私募股權(quán)基金發(fā)起人的關(guān)聯(lián)方。普通合伙人的任何董事或股東皆無需居住在開曼群島�；砻庥邢藓匣锲髽I(yè)的有限合伙人是認(rèn)購(gòu)私募股權(quán)基金股權(quán)的投資者�；砻庥邢藓匣锲髽I(yè)投資者的數(shù)量并無限制�；砻庥邢藓匣锲髽I(yè)的任何有限合伙人皆無需居住在開曼群島。
豁免有限合伙企業(yè)的主要特點(diǎn)
《豁免有限合伙企業(yè)法》采取的原則與《特拉華州統(tǒng)一有限合伙修訂條例》類似;與特拉華州模式的這種相似性使豁免有限合伙企業(yè)對(duì)美國(guó)的基金經(jīng)理和投資者有著特別的吸引力。不過，與特拉華有限合伙企業(yè)不同的是，豁免合伙企業(yè)本身不具備法人資格�；砻夂匣锲髽I(yè)是其普通合伙人與其有限合伙人之間的法律安排，這一法律安排的條款主要受有限合伙協(xié)議(“LPA”)條款的約束�；砻夂匣锲髽I(yè)資產(chǎn)的契約權(quán)利和公平權(quán)益由其普通合伙人受托持有(如果普通合伙人超過一個(gè)，則由普通合伙人共同持有)。
由于本身不具備法人資格，所以，從在岸稅務(wù)角度來看，豁免合伙企業(yè)一般被認(rèn)為具有稅務(wù)透明性(或者說處于“穿透”或“直通”狀態(tài))，因此，豁免合伙企業(yè)本身不承擔(dān)任何在岸稅務(wù)，其分配的價(jià)值會(huì)“直通”投資者(并可能需要遵守所在地稅務(wù)法規(guī))。
有限合伙人將不參與豁免合伙企業(yè)的業(yè)務(wù)活動(dòng)，并且所有契約文件和手續(xù)均須由普通合伙人作為代表豁免合伙企業(yè)的締約方予以實(shí)施。在豁免合伙企業(yè)出現(xiàn)資不抵債時(shí)，以普通合伙人的方式參與業(yè)務(wù)活動(dòng)的任何有限合伙人均須承擔(dān)豁免合伙企業(yè)對(duì)通過有限合伙人與豁免合伙企業(yè)進(jìn)行交易的任何人，以及實(shí)際上知曉此等有限合伙人的參與行為并且有理由認(rèn)為有限合伙人為普通合伙人的任何人的債務(wù)和義務(wù)。
《豁免合伙企業(yè)法》非窮盡地規(guī)定了某些“安全港”活動(dòng)，有限合伙人可以參與而不用承擔(dān)喪失有限責(zé)任狀態(tài)的風(fēng)險(xiǎn);有限合伙人參與私募股權(quán)基金的顧問委員會(huì)或投資委員會(huì)一般都在安全港范圍以內(nèi)。此外，有限合伙協(xié)議可以規(guī)定有限合伙人在豁免合伙企業(yè)業(yè)務(wù)實(shí)施過程中的參與程度。
依據(jù)以前的《豁免合伙企業(yè)法》，普通合伙人負(fù)有本著善意原則、以豁免合伙企業(yè)的利益為重的絕對(duì)義務(wù)。此項(xiàng)義務(wù)不受普通合伙人與有限合伙人之間的有限合伙協(xié)議條款的限制，也不會(huì)因其而改變。以豁免合伙企業(yè)的利益為重的要求往往會(huì)給普通合伙人帶來利益沖突問題，尤其是當(dāng)其擔(dān)任超過一家豁免合伙企業(yè)的普通合伙人時(shí)。比如，如果作為多家私募股權(quán)基金(采用豁免合伙企業(yè)架構(gòu))的主要普通合伙人，遇到投資機(jī)會(huì)時(shí)，普通合伙人就必須考慮如何履行法定義務(wù)，本著善意原則、以各家基金的利益為重。2014 年 7 月 2 日生效的《豁免合伙企業(yè)法》旨在增強(qiáng)開曼群島作為私募股權(quán)基金首選離岸司法管轄區(qū)的吸引力;該法保留了普通合伙人善意行事的絕對(duì)義務(wù)。不過，雖然保留了普通合伙人以豁免有限合伙企業(yè)的利益為重的義務(wù)，但同時(shí)普通合伙人也需要遵守有限合伙協(xié)議中相反的任何明確規(guī)定。
在依據(jù)有限合伙協(xié)議行使任何權(quán)利或履行任何義務(wù)時(shí)，豁免有限合伙企業(yè)的有限合伙人不對(duì)豁免有限合伙企業(yè)的任何其他合伙人和豁免有限合伙企業(yè)本身負(fù)任何誠(chéng)信義務(wù)，其在有限合伙協(xié)議明確同意履行此等誠(chéng)信義務(wù)時(shí)除外。但是，合伙人可以同意在有限合伙協(xié)議中規(guī)定某些誠(chéng)信義務(wù)。例如，他們可能同意對(duì)豁免有限合伙企業(yè)顧問委員會(huì)委員規(guī)定誠(chéng)信義務(wù)。
監(jiān)管
作為一般性事務(wù)，根據(jù)《共同基金法》(2015年修訂版)，封閉式基金(如私募股權(quán)基金或房地產(chǎn)基金)，無論采用什么結(jié)構(gòu)，都不受開曼群島金融管理局(“CIMA”)監(jiān)管，因?yàn)榛砻庥邢藓匣锲髽I(yè)發(fā)行的權(quán)益不能按照投資者的意愿贖回或回購(gòu)。另外，在開曼群島，私募股權(quán)基金的普通合伙人無需任何形式的審批或申請(qǐng)牌照。
時(shí)間
支付加急費(fèi)以后，可以當(dāng)天辦理豁免有限合伙企業(yè)及其普通合伙人的成立和注冊(cè)事宜;一般情況下，需要2-3個(gè)工作日。
稅務(wù)
開曼群島不征收資本利得稅、所得稅、預(yù)扣稅、房地產(chǎn)稅或遺產(chǎn)稅�；砻庥邢藓匣锲髽I(yè)可以向開曼群島政府提出保證申請(qǐng)(并很有可能獲批)，從保證獲批之日起，在50年內(nèi)對(duì)豁免有限合伙企業(yè)免除開曼群島可能引入的任何稅務(wù)。普通合伙人也可以向開曼群島政府提出保證申請(qǐng)(并很有可能獲批)，從保證獲批之日起，在20年內(nèi)對(duì)普通合伙人免除開曼群島可能引入的任何稅務(wù)。
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