開曼群島私募股權基金與豁免有限合伙企業(yè)結構的運用
2018-12-26 13:56 來源：lh0395.cn 點擊：次 編輯：易辰國際
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在開曼群島注冊的私募股權基金(“PE基金”)最常用的結構是依據(jù)《豁免有限合伙企業(yè)法》(修訂版)(“ELP法”)設立的豁免有限合伙企業(yè)(“ELP”)。不過，有些基金出資人會選擇開曼群島豁免公司而非豁免有限合伙企業(yè)作為其私募股權基金的公司結構，其原因有多種，包括在岸稅務或監(jiān)管考慮，或是投資者群體更熟悉開曼群島豁免公司或是偏好對這種公司進行投資。
豁免有限合伙企業(yè)必須有一個普通合伙人(“GP”)，通常是開曼群島豁免公司。但是，在開曼群島注冊為外國公司以后，外國公司(如有限責任公司)也能作為豁免有限合伙企業(yè)的普通合伙人。過去，在開曼群島以外成立的合伙企業(yè)不能作為豁免有限合伙企業(yè)的普通合伙人。目前，可以作為豁免有限合伙企業(yè)的普通合伙人的對象范圍已經(jīng)擴大到在被認可的司法管轄區(qū)(如美國、英國、中國香港、英屬維爾京群島、新加坡、澤西、盧森堡)成立的有限合伙企業(yè)或有限責任合伙企業(yè)(“外國有限合伙企業(yè)”)，但這類外國有限合伙企業(yè)必須在開曼群島注冊為外國有限合伙企業(yè)。
普通合伙人負責管理豁免有限合伙企業(yè)的事務，并且在豁免有限合伙企業(yè)資不抵債時，需最終負責豁免有限合伙企業(yè)的所有債務和義務。普通合伙人將代表豁免有限合伙企業(yè)并以其名義簽署所有合同。
普通合伙人的董事和股東通常是私募股權基金發(fā)起人的關聯(lián)方。普通合伙人的任何董事或股東皆無需居住在開曼群島�；砻庥邢藓匣锲髽I(yè)的有限合伙人是認購私募股權基金股權的投資者�；砻庥邢藓匣锲髽I(yè)投資者的數(shù)量并無限制�；砻庥邢藓匣锲髽I(yè)的任何有限合伙人皆無需居住在開曼群島。
豁免有限合伙企業(yè)的主要特點
《豁免有限合伙企業(yè)法》采取的原則與《特拉華州統(tǒng)一有限合伙修訂條例》類似;與特拉華州模式的這種相似性使豁免有限合伙企業(yè)對美國的基金經(jīng)理和投資者有著特別的吸引力。不過，與特拉華有限合伙企業(yè)不同的是，豁免合伙企業(yè)本身不具備法人資格。豁免合伙企業(yè)是其普通合伙人與其有限合伙人之間的法律安排，這一法律安排的條款主要受有限合伙協(xié)議(“LPA”)條款的約束。豁免合伙企業(yè)資產(chǎn)的契約權利和公平權益由其普通合伙人受托持有(如果普通合伙人超過一個，則由普通合伙人共同持有)。
由于本身不具備法人資格，所以，從在岸稅務角度來看，豁免合伙企業(yè)一般被認為具有稅務透明性(或者說處于“穿透”或“直通”狀態(tài))，因此，豁免合伙企業(yè)本身不承擔任何在岸稅務，其分配的價值會“直通”投資者(并可能需要遵守所在地稅務法規(guī))。
有限合伙人將不參與豁免合伙企業(yè)的業(yè)務活動，并且所有契約文件和手續(xù)均須由普通合伙人作為代表豁免合伙企業(yè)的締約方予以實施。在豁免合伙企業(yè)出現(xiàn)資不抵債時，以普通合伙人的方式參與業(yè)務活動的任何有限合伙人均須承擔豁免合伙企業(yè)對通過有限合伙人與豁免合伙企業(yè)進行交易的任何人，以及實際上知曉此等有限合伙人的參與行為并且有理由認為有限合伙人為普通合伙人的任何人的債務和義務。
《豁免合伙企業(yè)法》非窮盡地規(guī)定了某些“安全港”活動，有限合伙人可以參與而不用承擔喪失有限責任狀態(tài)的風險;有限合伙人參與私募股權基金的顧問委員會或投資委員會一般都在安全港范圍以內(nèi)。此外，有限合伙協(xié)議可以規(guī)定有限合伙人在豁免合伙企業(yè)業(yè)務實施過程中的參與程度。
依據(jù)以前的《豁免合伙企業(yè)法》，普通合伙人負有本著善意原則、以豁免合伙企業(yè)的利益為重的絕對義務。此項義務不受普通合伙人與有限合伙人之間的有限合伙協(xié)議條款的限制，也不會因其而改變。以豁免合伙企業(yè)的利益為重的要求往往會給普通合伙人帶來利益沖突問題，尤其是當其擔任超過一家豁免合伙企業(yè)的普通合伙人時。比如，如果作為多家私募股權基金(采用豁免合伙企業(yè)架構)的主要普通合伙人，遇到投資機會時，普通合伙人就必須考慮如何履行法定義務，本著善意原則、以各家基金的利益為重。2014 年 7 月 2 日生效的《豁免合伙企業(yè)法》旨在增強開曼群島作為私募股權基金首選離岸司法管轄區(qū)的吸引力;該法保留了普通合伙人善意行事的絕對義務。不過，雖然保留了普通合伙人以豁免有限合伙企業(yè)的利益為重的義務，但同時普通合伙人也需要遵守有限合伙協(xié)議中相反的任何明確規(guī)定。
在依據(jù)有限合伙協(xié)議行使任何權利或履行任何義務時，豁免有限合伙企業(yè)的有限合伙人不對豁免有限合伙企業(yè)的任何其他合伙人和豁免有限合伙企業(yè)本身負任何誠信義務，其在有限合伙協(xié)議明確同意履行此等誠信義務時除外。但是，合伙人可以同意在有限合伙協(xié)議中規(guī)定某些誠信義務。例如，他們可能同意對豁免有限合伙企業(yè)顧問委員會委員規(guī)定誠信義務。
監(jiān)管
作為一般性事務，根據(jù)《共同基金法》(2015年修訂版)，封閉式基金(如私募股權基金或房地產(chǎn)基金)，無論采用什么結構，都不受開曼群島金融管理局(“CIMA”)監(jiān)管，因為豁免有限合伙企業(yè)發(fā)行的權益不能按照投資者的意愿贖回或回購。另外，在開曼群島，私募股權基金的普通合伙人無需任何形式的審批或申請牌照。
時間
支付加急費以后，可以當天辦理豁免有限合伙企業(yè)及其普通合伙人的成立和注冊事宜;一般情況下，需要2-3個工作日。
稅務
開曼群島不征收資本利得稅、所得稅、預扣稅、房地產(chǎn)稅或遺產(chǎn)稅�；砻庥邢藓匣锲髽I(yè)可以向開曼群島政府提出保證申請(并很有可能獲批)，從保證獲批之日起，在50年內(nèi)對豁免有限合伙企業(yè)免除開曼群島可能引入的任何稅務。普通合伙人也可以向開曼群島政府提出保證申請(并很有可能獲批)，從保證獲批之日起，在20年內(nèi)對普通合伙人免除開曼群島可能引入的任何稅務。
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