中國企業(yè)兼并或收購美國公司的方式和注意
2016-11-23 17:50 來源：lh0395.cn 點擊：次 編輯：易辰國際
兼并vs收購美國公司所謂“并購”，其實是兼并和收購兩種不同的投資方式的總稱。所謂兼并（Merger），顧名思義，就是指兩個已存在的企業(yè)，通常規(guī)模相近，合并成為一家新的企業(yè)，兼并后之前的兩家企業(yè)都不再存在，而由新的企業(yè)繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營。而收購（Acquisition）則是由買方取得對賣方的控制權(quán)，賣方企業(yè)在被收購后停止存在。收購包含了兩種投資方式，一種是資產(chǎn)收購（purchase of assets），即買方直接購買賣方進行生產(chǎn)經(jīng)營的主要資產(chǎn)，另一種是股票收購（purchase of stock），即買方通過購買賣方公司的股票，從而間接取得對賣方公司的控制權(quán)。
從買方的角度說，以上三種方式各有優(yōu)勢，中國企業(yè)應(yīng)該結(jié)合自身的實際需求，選擇對自己最為有利的投資方式。一般來說，除非交易中使用了現(xiàn)金，兼并美國公司對于交易雙方都不會產(chǎn)生納稅義務(wù)（參見美國稅法典第354(a)節(jié)）。資產(chǎn)收購的主要優(yōu)勢在于買方可以就在多大程度上承擔(dān)賣方的債務(wù)問題進行談判，特別是當賣方公司有尚不能確定金額或責(zé)任的債務(wù)時，買方如果采取資產(chǎn)收購的方式，可以要求賣方自行承擔(dān)該債務(wù)，從而使收購后的美國公司免于債務(wù)的威脅。而股票收購的優(yōu)勢在于，交易只需要賣方公司的股東同意，而不需要經(jīng)過賣方公司的高管同意。但需要注意的是，股票收購需要遵守美國證券法及相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，為保護不同意收購交易的股東的利益，往往需要進行“第二階段”收購。
選擇并購對象
選擇并購對象主要有兩方面的考慮：一是經(jīng)濟方面，并購帶來的預(yù)期經(jīng)濟利益是否值得所花費的成本；二是可操作性方面，美國公司的所有權(quán)結(jié)構(gòu)是否會給并購帶來困難，并購對象的管理層意愿如何，如果是特殊行業(yè)（如銀行、保險、航空公司、電臺等）還需要考慮相關(guān)的法律規(guī)定和行業(yè)規(guī)范。調(diào)查潛在的并購對象作為并購的第一步，其重要性不言自明，如果前期的調(diào)查工作做的不到位，已經(jīng)開始談判或在談判結(jié)束之后才發(fā)現(xiàn)問題，將會給企業(yè)帶來巨大的損失。對潛在的并購對象進行調(diào)查不但工作量大，而且需要極強的專業(yè)知識，建議咨詢律師及會計師。一般需要調(diào)查以下內(nèi)容：
美國公司章程或其他組織文件，特別需要關(guān)注其中是否有對于股份轉(zhuǎn)讓的限制條件，如果是上市公司，還需關(guān)注是否有已經(jīng)批準但尚未發(fā)行的股票；
經(jīng)營狀況，包括產(chǎn)品、市場、技術(shù)研發(fā)、廠房設(shè)備、勞工關(guān)系、專利商標、以及與其他企業(yè)的合資經(jīng)營；
財務(wù)狀況，包括美國公司歷史盈利狀況、預(yù)期盈利、會計記賬原則、納稅申報表及稅務(wù)局的審查狀況、固定資產(chǎn)的稅基、尚未繳納的員工福利基金、以及企業(yè)與銀行等貸款機構(gòu)的關(guān)系；
重大合同及租約；
美國公司過去、現(xiàn)存及有威脅的重大訴訟；
貸款等負債合同，特別需要關(guān)注貸款合同中是否規(guī)定如果企業(yè)的控制者出現(xiàn)變化，貸款需加速到期；
證券法的遵守情況及過去五年內(nèi)上交美國證券交易委員會的全部文件；
股權(quán)激勵及其他員工福利計劃；
美國公司管理層的雇傭合同；
相關(guān)的法律法規(guī)，如反壟斷法、環(huán)境法及外國投資法案等的相關(guān)規(guī)定。
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