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中國(guó)企業(yè)兼并或收購(gòu)美國(guó)公司的方式和注意
2016-11-23 17:50 來(lái)源：lh0395.cn 點(diǎn)擊：次 編輯：易辰國(guó)際
兼并vs收購(gòu)美國(guó)公司所謂“并購(gòu)”，其實(shí)是兼并和收購(gòu)兩種不同的投資方式的總稱(chēng)。所謂兼并（Merger），顧名思義，就是指兩個(gè)已存在的企業(yè)，通常規(guī)模相近，合并成為一家新的企業(yè)，兼并后之前的兩家企業(yè)都不再存在，而由新的企業(yè)繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。而收購(gòu)（Acquisition）則是由買(mǎi)方取得對(duì)賣(mài)方的控制權(quán)，賣(mài)方企業(yè)在被收購(gòu)后停止存在。收購(gòu)包含了兩種投資方式，一種是資產(chǎn)收購(gòu)（purchase of assets），即買(mǎi)方直接購(gòu)買(mǎi)賣(mài)方進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的主要資產(chǎn)，另一種是股票收購(gòu)（purchase of stock），即買(mǎi)方通過(guò)購(gòu)買(mǎi)賣(mài)方公司的股票，從而間接取得對(duì)賣(mài)方公司的控制權(quán)。
從買(mǎi)方的角度說(shuō)，以上三種方式各有優(yōu)勢(shì)，中國(guó)企業(yè)應(yīng)該結(jié)合自身的實(shí)際需求，選擇對(duì)自己最為有利的投資方式。一般來(lái)說(shuō)，除非交易中使用了現(xiàn)金，兼并美國(guó)公司對(duì)于交易雙方都不會(huì)產(chǎn)生納稅義務(wù)（參見(jiàn)美國(guó)稅法典第354(a)節(jié)）。資產(chǎn)收購(gòu)的主要優(yōu)勢(shì)在于買(mǎi)方可以就在多大程度上承擔(dān)賣(mài)方的債務(wù)問(wèn)題進(jìn)行談判，特別是當(dāng)賣(mài)方公司有尚不能確定金額或責(zé)任的債務(wù)時(shí)，買(mǎi)方如果采取資產(chǎn)收購(gòu)的方式，可以要求賣(mài)方自行承擔(dān)該債務(wù)，從而使收購(gòu)后的美國(guó)公司免于債務(wù)的威脅。而股票收購(gòu)的優(yōu)勢(shì)在于，交易只需要賣(mài)方公司的股東同意，而不需要經(jīng)過(guò)賣(mài)方公司的高管同意。但需要注意的是，股票收購(gòu)需要遵守美國(guó)證券法及相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，為保護(hù)不同意收購(gòu)交易的股東的利益，往往需要進(jìn)行“第二階段”收購(gòu)。
選擇并購(gòu)對(duì)象
選擇并購(gòu)對(duì)象主要有兩方面的考慮：一是經(jīng)濟(jì)方面，并購(gòu)帶來(lái)的預(yù)期經(jīng)濟(jì)利益是否值得所花費(fèi)的成本；二是可操作性方面，美國(guó)公司的所有權(quán)結(jié)構(gòu)是否會(huì)給并購(gòu)帶來(lái)困難，并購(gòu)對(duì)象的管理層意愿如何，如果是特殊行業(yè)（如銀行、保險(xiǎn)、航空公司、電臺(tái)等）還需要考慮相關(guān)的法律規(guī)定和行業(yè)規(guī)范。調(diào)查潛在的并購(gòu)對(duì)象作為并購(gòu)的第一步，其重要性不言自明，如果前期的調(diào)查工作做的不到位，已經(jīng)開(kāi)始談判或在談判結(jié)束之后才發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，將會(huì)給企業(yè)帶來(lái)巨大的損失。對(duì)潛在的并購(gòu)對(duì)象進(jìn)行調(diào)查不但工作量大，而且需要極強(qiáng)的專(zhuān)業(yè)知識(shí)，建議咨詢(xún)律師及會(huì)計(jì)師。一般需要調(diào)查以下內(nèi)容：
美國(guó)公司章程或其他組織文件，特別需要關(guān)注其中是否有對(duì)于股份轉(zhuǎn)讓的限制條件，如果是上市公司，還需關(guān)注是否有已經(jīng)批準(zhǔn)但尚未發(fā)行的股票；
經(jīng)營(yíng)狀況，包括產(chǎn)品、市場(chǎng)、技術(shù)研發(fā)、廠房設(shè)備、勞工關(guān)系、專(zhuān)利商標(biāo)、以及與其他企業(yè)的合資經(jīng)營(yíng)；
財(cái)務(wù)狀況，包括美國(guó)公司歷史盈利狀況、預(yù)期盈利、會(huì)計(jì)記賬原則、納稅申報(bào)表及稅務(wù)局的審查狀況、固定資產(chǎn)的稅基、尚未繳納的員工福利基金、以及企業(yè)與銀行等貸款機(jī)構(gòu)的關(guān)系；
重大合同及租約；
美國(guó)公司過(guò)去、現(xiàn)存及有威脅的重大訴訟；
貸款等負(fù)債合同，特別需要關(guān)注貸款合同中是否規(guī)定如果企業(yè)的控制者出現(xiàn)變化，貸款需加速到期；
證券法的遵守情況及過(guò)去五年內(nèi)上交美國(guó)證券交易委員會(huì)的全部文件；
股權(quán)激勵(lì)及其他員工福利計(jì)劃；
美國(guó)公司管理層的雇傭合同；
相關(guān)的法律法規(guī)，如反壟斷法、環(huán)境法及外國(guó)投資法案等的相關(guān)規(guī)定。
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