英國公司法的規(guī)定范圍
2016-09-09 14:19 來源：lh0395.cn 點(diǎn)擊：次 編輯：易辰國際
英國公司法的范圍初次學(xué)習(xí)公司法的人面臨著一個(gè)嚴(yán)峻的任務(wù)。這種困難是雙重的，它來自于需要掌握的法律材料的體積之大和范圍之廣，而且，對許多人來說，還來自于他們對法律試圖規(guī)范的活動(dòng)并不熟悉。
就所涉及的法律材料來說，新學(xué)生能很快找到他或她學(xué)習(xí)1985年公司法——這部有幾百個(gè)條文的統(tǒng)一制定法——的方法。這是最新的一部公司法，其最早可追溯到19世紀(jì)中期現(xiàn)代公司法的出現(xiàn)�，F(xiàn)代公司法起源于1844年的合股公司法（Joint Stock Companies Act 1844），它是由威廉姆·格蘭斯登（William Gladstone）在擔(dān)任商務(wù)大臣（President of the Board of Trade）時(shí)頒行的。該法開創(chuàng)了公民應(yīng)當(dāng)有權(quán)通過相對簡單的行政程序成立公司的關(guān)鍵原則，即由國家機(jī)關(guān)——公司注冊處主管這個(gè)程序。在此之前，設(shè)立公司只有通過煩瑣的程序獲得議會(huì)的私人法案或皇家特許狀才有可能實(shí)現(xiàn)。這兩種設(shè)立公司的途徑依然存在，但很少使用，尤其是設(shè)立商業(yè)公司之時(shí)。然而，現(xiàn)今還能夠看到這種公司的例子，而且至少在理論上，還存在著競爭優(yōu)勢的問題。這是因?yàn)?985年公司法中只有一部分規(guī)定（特別是財(cái)務(wù)報(bào)告的規(guī)定）適用于沒有依照1985年公司法或其前身注冊的公司，并且一些“未注冊”公司甚至被免予該法的限制規(guī)定（第218條和附錄22）。獲得全部或部分豁免公司的例子是P&O和蘇格蘭銀行，然而它們也會(huì)被控制在正常限度內(nèi)，因?yàn)楹翢o疑問，大家知道如果它們?yōu)E用地位，那它們的股份交易的交易所或政府將會(huì)采取措施。
自1844年以來，成文公司法得到了許多次的修改和統(tǒng)一。特別在1855/1856年，1862年，1908年，1929年，1948年，1967年和1980/1981年。1985年公司法本身就是進(jìn)一步修改的對象，尤其是被1989年公司法加以修改。1998年，貿(mào)易和工業(yè)部大臣（Secretary of State for Trade and Industry）——商務(wù)大臣當(dāng)今的繼任者，建立了一個(gè)獨(dú)立的公司法檢討機(jī)構(gòu)（Company Law Review），其報(bào)告可能導(dǎo)致21世紀(jì)初期對（公司）主體的基本審查。該檢討機(jī)構(gòu)的出版物將在本書的不同地方提到。然而，統(tǒng)一與法典編纂很不相同，故而很快就顯示出，公司法律的大量內(nèi)容在1985年公司法中找不到，但卻存在于普通法中。實(shí)際上，如今的普通法提供了一些管理公司主體中心內(nèi)容的規(guī)則，如公司董事的許多法律義務(wù)以及執(zhí)行這些義務(wù)的規(guī)則。
然而，即使現(xiàn)在，也只有部分法律領(lǐng)域（landscape）得到了確認(rèn)。有關(guān)公司破產(chǎn)的法律，過去通常是公司立法的一部分，在19世紀(jì)80年代被分立出去，如今主要，雖然不是全部，與破產(chǎn)有關(guān)的一些重要規(guī)則存在于1986年公司董事資格取消法（Company Directors Disqualification Act 1986）。存在于1986年破產(chǎn)法（Insolvency Act 1986）中。這部法案將管理公司破產(chǎn)和個(gè)人破產(chǎn)的規(guī)則合在一起，此前它們是分別立法的。雖然處理公司破產(chǎn)已成為一項(xiàng)極具技術(shù)性的事情，多數(shù)公司法的基本課程僅僅是輕觸其表面，破產(chǎn)立法不能被完全忽視。但是，當(dāng)涉及公司的時(shí)候，一旦公司不再能夠勉強(qiáng)維持、債權(quán)人和股東為了最大限度享有公司不足資產(chǎn)而互相爭奪時(shí)，許多未被發(fā)現(xiàn)或忽視的問題就成為詳細(xì)分析的焦點(diǎn)。結(jié)果是，公司法的一些中心問題往往透過破產(chǎn)法才能看到，就像我們在隨后的章節(jié)中將要看到的那樣。例如，所要求的董事注意標(biāo)準(zhǔn)的討論，見下文第165—166頁和第168頁。
相似的立法分立發(fā)生在19世紀(jì)80年代有關(guān)公司公開招股的規(guī)定中。如今的相關(guān)立法是2000年金融服務(wù)和市場法（Financial Services and Markets Act 2000）。在這種情況下，政府決定將所有主要金融市場的監(jiān)管綜合在一部法案和一個(gè)監(jiān)管者之下是明智的。然而，就像破產(chǎn)立法那樣，雖然公司股票的發(fā)行和交易僅構(gòu)成金融市場運(yùn)作的一部分，公司法律工作者也不能忽視規(guī)制這些市場的規(guī)則。公司法律工作者需要知道證券法的一些基本原則，因?yàn)闆Q定公開發(fā)行股份并在證券市場交易（或在以后的階段通過“轉(zhuǎn)為封閉公司”撤銷這些決定）是公司生活中的重大事件。這樣，股票在倫敦證券交易所的主要市場交易的公司比那些沒有采取這一步的公司要受到更多的公眾關(guān)注，并要求遵守更多的監(jiān)管制度（通過“上市規(guī)則”）；但是比起它們從來沒有到過證券交易所，它們也能夠利用發(fā)達(dá)得多的籌集資本的機(jī)制。上市規(guī)則目前由金融服務(wù)當(dāng)局（Financial Service Authority，F(xiàn)SA）作為英國的上市主管機(jī)關(guān)來負(fù)責(zé)。
此外，非政府組織的某些規(guī)則也至少是監(jiān)管大公司運(yùn)作制度的一部分。這些規(guī)則中最重要的是關(guān)于收購和兼并的城市專門小組（City Panel on Take overs and Mergers）制定的規(guī)章，它規(guī)范大公司公開收購股份的行為。這些規(guī)則是否可以準(zhǔn)確地稱作“自我監(jiān)管”的例子還很值得懷疑，雖然這個(gè)術(shù)語經(jīng)常用于形容它們的特征。該專門小組的決定當(dāng)然屬于司法審查（一種松散形式），其根據(jù)在于該專門小組履行的職能如果不由它們來行使的話，將由國家來承擔(dān)。見R v. Takeover Panel ex parte Datafin plc［1987］QB 815, CA.清楚的是，這些規(guī)則不是通過與基本或附屬立法同樣的途徑產(chǎn)生和施行的，因此公司法律工作者為了掌握它們的意義需要獲得更多一些的技巧。
最后，公司法是歐盟法對國內(nèi)法產(chǎn)生重要影響的領(lǐng)域之一。歐盟協(xié)定的最初擬定者抱著成員國國內(nèi)公司法根據(jù)如今的歐共體法第44條（Art 44 EC）實(shí)現(xiàn)一體化的野心設(shè)想了一套計(jì)劃。11個(gè)一體化的指令已經(jīng)在“核心”（core）公司法的領(lǐng)域發(fā)布了，它們對于英國有關(guān)方面的規(guī)則有著特別的影響，這些方面包括保護(hù)同公司交易的第三人、公司會(huì)計(jì)（公司個(gè)體和公司集團(tuán)）、公司會(huì)計(jì)的審計(jì)以及公司資本。然而，一體化的進(jìn)程經(jīng)過十多年的時(shí)間進(jìn)展很少，這部分是因?yàn)樵诔蓡T國之間就（公司）治理問題的一體化達(dá)成一致意見很困難，見本章下文第21—22頁，德國董事會(huì)體制與英國董事會(huì)體制的比較。部分因?yàn)楣餐w目標(biāo)的達(dá)成要求國內(nèi)公司法體制徹底的一體化這種講求理智的論斷缺乏說服力。有關(guān)贊成國內(nèi)公司法體制一體化，或相反的主張國內(nèi)公司法體制之間存在競爭的不同觀點(diǎn)之間的討論，見B. Cheffins, Company Law: Theory, Structure and Operation，Oxford: Clarendon Press, 1997, Ch.9.近些年來，歐盟一體化的努力向著資本市場法律更加富有成效的方向發(fā)展。
隨著國內(nèi)法律一體化的漸進(jìn)，自20世紀(jì)60年代末以來，歐盟委員會(huì)也計(jì)劃了一種共同體層次的公司設(shè)立形式，以便大的跨國公司能夠選擇根據(jù)歐盟法成立而不是根據(jù)某一成員國或其他成員國的國內(nèi)法成立。當(dāng)然，為了使公司在其設(shè)立管轄區(qū)以外的其他轄區(qū)內(nèi)得到承認(rèn)并不必然要根據(jù)歐盟法設(shè)立公司。所有的現(xiàn)代法律體制都接受和規(guī)定了，在其他地方設(shè)立的公司在其轄區(qū)內(nèi)的運(yùn)營不需要它們依照國內(nèi)法來設(shè)立。例如英國的規(guī)定，見1985年公司法第23部分，它涉及被奇怪地稱作“海外”公司的規(guī)定。然而，不像英國，一些國家不僅僅因?yàn)橐患夜驹诹硪粋�(gè)管轄區(qū)域設(shè)立而承認(rèn)它，除非該公司同那個(gè)區(qū)域存在一些有意義的“真實(shí)的”聯(lián)系。然而，在共同體層次上設(shè)立公司的目標(biāo)在于通過消除結(jié)果上的“主導(dǎo)”（lead）公司支持某一特定成員國法律的需要，使克服反對公司間跨國聯(lián)系的民族性變得容易一些。經(jīng)過多次的艱苦工作，2001年歐盟通過了設(shè)立“歐洲公司”（根據(jù)拉丁語Societas Europaea，簡稱為“SE”）的規(guī)章，其將于2004年10月生效。歐盟理事會(huì)第2157/2001號規(guī)章（Council Regulation（EC） No. 2157/2001, ［2001］ OJ L294/I），附有雇工參與的指令。見第九章第293頁。然而，在建議和通過之間已經(jīng)有許多年過去以后，歐洲公司法律已不再作為設(shè)立共同體層次公司的即將完成的法典。大部分歐洲公司適用的法律已經(jīng)委托給成員國的公司法，在成員國有歐洲公司的注冊機(jī)關(guān)。故而，歐洲公司的使用水平很難預(yù)測。
在呈現(xiàn)給那些學(xué)習(xí)公司法的人大量和多樣化的法律材料中，雖然公司法不是其中唯一的法律主題，但毫無疑問需要一個(gè)涉獵這個(gè)領(lǐng)域的指導(dǎo)——不僅僅是初學(xué)者需要。這本書的目的就是提供這樣的一種指導(dǎo)，并以一種特別的方式來提供這種指導(dǎo)。英國的公司法已經(jīng)受益于大量存在的內(nèi)容全面的教科書以及一些廣泛接受的有許多卷的法律工作者的著作。完成一本指導(dǎo)書的一個(gè)方法是遵循這些書籍的形式和結(jié)構(gòu)，但是要通過省略大量的細(xì)節(jié)來達(dá)到文章的簡短。本書中采用的方法在某種程度上更具匠心。盡管法律材料的數(shù)量很大、范圍很廣，但那些材料的目標(biāo)是為了貫徹公司法的少數(shù)核心特征并解決這些特征產(chǎn)生的問題。因而，本書的第一個(gè)任務(wù)是準(zhǔn)確界定這些少數(shù)的核心特征以及它們的功能意義。這將是第一章的首要任務(wù)。后面的章節(jié)將分析這些核心特征是如何在不列顛公司法案適用于整個(gè)大不列顛，公司法律不是一個(gè)移交的事項(xiàng)。在北愛爾蘭有單獨(dú)的但相似的立法。一方面，公司的普通法在英格蘭和威爾士之間會(huì)不同；另一方面，一些程序事項(xiàng)在蘇格蘭與它們之間又不相同。公司法中得到實(shí)現(xiàn)，不列顛公司法又是如何解決因此而產(chǎn)生的任何問題的。本書作為一個(gè)整體的目標(biāo)是用一系列的智力工具武裝學(xué)生，這些工具能帶給他們應(yīng)用和分析主題的任何部分的能力，即使那一部分內(nèi)容在本書中沒有得到詳細(xì)論述。
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