英國公司法對(duì)英國公司的股東董事和債權(quán)人的規(guī)定
2016-09-09 14:26 來源：lh0395.cn 點(diǎn)擊：次 編輯：易辰國際
英國公司股東、董事和債權(quán)人然而，在開始界定核心特征以前，說說有關(guān)公司法第二個(gè)特征的某些事情是很有用的，這些事情使得它在一開始就成為困難的話題，即，人們可能對(duì)其活動(dòng)受到公司法規(guī)范的那些人擔(dān)當(dāng)?shù)慕巧虬l(fā)揮的作用缺乏熟悉和了解。至少就英國公司法來說，它主要涉及三組人的活動(dòng)：公司的股東（或“成員”）；公司的董事以及較低層次的高級(jí)經(jīng)理，不論他們是否為董事；公司的債權(quán)人，他可能有擔(dān)保也可能沒有。法律尋求規(guī)范這三組人之間（例如，股東對(duì)董事或者債權(quán)人對(duì)股東）以及每組人內(nèi)部的關(guān)系（例如，多數(shù)股東對(duì)少數(shù)股東或者有擔(dān)保的債權(quán)人對(duì)無擔(dān)保的債權(quán)人）。它也尋求規(guī)范人們加入、離開其中一組的機(jī)制，還規(guī)范人們一旦加入某組之后的權(quán)利和義務(wù)。這樣，法律感興趣的是，投資者成為公司股東或債權(quán)人的過程和一旦他們?nèi)〉霉煞莼蚪桢X給公司以后他們的法律地位如何。
很明顯，從事商業(yè)運(yùn)營的公司也需要同其他人群，特別是各種投入（例如勞力或生產(chǎn)要素）的提供者以及消費(fèi)者之間建立成功的聯(lián)系，這并未提及公司運(yùn)營所在的政府或社區(qū)。只從保護(hù)債權(quán)人的角度看待消費(fèi)者和供應(yīng)商的關(guān)系是很狹窄的一種觀點(diǎn)。一些國家的公司法確實(shí)包含和容納了更廣的一套關(guān)系，雖然在結(jié)構(gòu)方面，很少有國家的公司法包含超出同雇工關(guān)系的內(nèi)容。下一章我們將從正反兩方面討論將公司法的范圍擴(kuò)展到股東、董事/高級(jí)經(jīng)理和債權(quán)人以外的區(qū)域，這與通過單獨(dú)的實(shí)體法規(guī)范這些傳統(tǒng)關(guān)系正好相反。讓我們暫時(shí)停留在這傳統(tǒng)的三組人中。
用一句話來概括每一組人所扮演的角色并不容易，因?yàn)�，我們將要看到，公司履行許多種不同的功能，從而股東、董事和債權(quán)人的角色隨之也發(fā)生變化。也許說說董事是最容易的了。他們的法律功能是管理公司，雖然根據(jù)公司規(guī)模的大小和股份的分配，其承擔(dān)的功能從簡(jiǎn)單地聽從公司支配股東的命令、中間經(jīng)過他們實(shí)際上自己采取和實(shí)施戰(zhàn)略決議、再到監(jiān)督公司的高級(jí)雇員執(zhí)行管理任務(wù)之間變化。
股東，也許是、也許不是公司的董事，通常給公司提供一種特殊類型的融資（“風(fēng)險(xiǎn)”資本），而且反過來，通常人們認(rèn)為他們的股票賦予其持有者兩種權(quán)利。一種是實(shí)施對(duì)公司的最終控制，特別是通過選擇或辭退董事以及設(shè)定公司章程（company’s constitution）英國的公司章程稱Company’s Constitution，由Memorandum of Association（章程大綱）和Articles of Association（章程細(xì)則）兩部分構(gòu)成。簡(jiǎn)單來講，章程大綱（Memorandum）規(guī)定的是公司和外部的關(guān)系，主要是有關(guān)公司名稱、公司的經(jīng)營對(duì)象（object）、公司的管轄地（jurisdiction）以及公司初始資本額等公司最基本的規(guī)定；章程細(xì)則（Articles）則代表的是公司的內(nèi)部規(guī)則，規(guī)定公司的內(nèi)部行政管理。——譯者注條款的方式；另一種是接受他們投資于股票的資金收益，或者當(dāng)公司存續(xù)的時(shí)候以紅利的形式獲得，或者通過公司解散時(shí)取得公司資產(chǎn)份額的方式來獲取。實(shí)際上，這些權(quán)利的性質(zhì)和范圍從一個(gè)公司到另一公司變化很大。股東的權(quán)利本質(zhì)上是股東同公司的一種協(xié)議，因此不同的公司也許希望在不同的條件下發(fā)行股票。即使在一個(gè)單一的公司內(nèi)部，也許有超過一種類別的股東，不同種類的股東有不同的權(quán)利。一些股票帶有在股東大會(huì)上投票的權(quán)利，另一些沒有；一些股票有獲得紅利的權(quán)利，另一些股票不能要求獲得多于董事選擇支付給他們的收益；一些股東在公司解散時(shí)有先于他人的優(yōu)先權(quán)，當(dāng)公司資產(chǎn)不足以清償時(shí)這很有用。實(shí)際上，在設(shè)計(jì)股東權(quán)利中，在公司靈活性方面唯一的實(shí)質(zhì)限制是投資者是否愿意以可接受的價(jià)格購買股票。
然而，極度重要的是，要注意法律不僅將股東看作是與公司有著各種合同權(quán)利的一群人，而且將其視為公司的“成員”。是公司的發(fā)起股東通過在公司注冊(cè)處注冊(cè)成立公司并成為如此創(chuàng)建的組織的首批成員。技術(shù)上講，公司是由公司章程大綱（memorandum）的簽署者成立的（1985年公司法第1條第1款），但是對(duì)于以股份為限承擔(dān)責(zé)任的公司（company limited by shares，包括我國的有限責(zé)任公司和股份有限公司——譯者注），每個(gè)簽署者必須認(rèn)購至少一股（第2條第5款b項(xiàng)）。然后，第22條將公司的成員界定為公司章程大綱（memorandum）的簽署者以及那些隨后同意成為成員并且其名字出現(xiàn)在公司成員注冊(cè)文件中的人。最后，第738條將公司新股的分配界定為賦予被分配者無條件包含在公司成員注冊(cè)文件中的權(quán)利；股票從現(xiàn)有股東到新投資者之間成功轉(zhuǎn)讓的驗(yàn)證就是新股東的名字進(jìn)入公司成員的注冊(cè)文件（第183條）。因此，那些設(shè)立公司的股東以及隨后從公司或從現(xiàn)有股東那里購買股票的人都成為公司成員。制定法規(guī)定的這種復(fù)雜性至少部分是由公司可以由不是股東的成員設(shè)立這樣的事實(shí)造成的（這指的是英國存在的保證有限公司（company limited by gurantee）這種情形——譯者注）。這一點(diǎn)在理論上，甚至在觀念上，具有重要意義，因?yàn)檎J(rèn)為股東是公司成員的思想觀念自然會(huì)導(dǎo)致認(rèn)為股東的利益在公司法中占主導(dǎo)地位。對(duì)于維多利亞時(shí)代公司立法的擬定者來說，將對(duì)公司的最終控制賦予股東（成員）是很自然的，至少作為推定適用規(guī)則（default rule），推定適用規(guī)則是法律在特定情形下適用的規(guī)則，除非涉及的雙方同意適用不同的規(guī)則，否則推定適用規(guī)則自動(dòng)生效。法律也許使雙方同意不同的規(guī)則或容易或困難。因?yàn)楣痉ㄖ泻贤杂伤枷氲闹�，推定適用規(guī)則具有我們法律的典型特征。有關(guān)推定適用規(guī)則更進(jìn)一步的討論見下文第73頁和法律委員會(huì)（Law Commission），Company Directors: Regulating Conflicts of Interest and Formulating a Statement of Duties, Law Commission Consultation Paper No. 153 (London,1998),第36頁和第41—44頁。就像我們?nèi)匀徽J(rèn)為板球俱樂部或?qū)W生會(huì)的成員應(yīng)當(dāng)是這些組織權(quán)力的最終擁有者那樣。
然而，這種理由并不能解釋為什么法律將股東視為成員。當(dāng)然，他們對(duì)公司的活動(dòng)提供了一種重要的投入，即某種資金；但是，就像我們剛才注意到的那樣，無可爭(zhēng)論的是其他人也同等地提供了重要的投入。為什么不把董事或者雇工，甚至是債權(quán)人看作是公司的成員呢？這是一個(gè)關(guān)鍵的問題，我們將在后面的章節(jié)中對(duì)此進(jìn)行討論。目前，所有我們需要明白的就是股東同公司的關(guān)系不單單只是供給公司資金的一種合同，而且還是公司中全體成員的一種合同。
債權(quán)人也表現(xiàn)為多種形式。最明顯的就是那些提供商品或服務(wù)給公司但沒有獲得支付的人；或者遭受到公司作出的過錯(cuò)行為而沒有獲得賠償?shù)娜�。然而，�?duì)公司的融資更為重要的是那些提供給公司中長(zhǎng)期貸款的債權(quán)人。所有債權(quán)人的利益在公司法所關(guān)心的事情中占有重要位置，但是公司法并沒有試圖對(duì)公司/債權(quán)人關(guān)系規(guī)定出完整的規(guī)則體系。這種監(jiān)管任務(wù)的多數(shù)留給了商法，因?yàn)橄嚓P(guān)的規(guī)則并不依賴于同債權(quán)人交易的一方是公司還是其他一些法律組織或個(gè)人。公司法只解決公司獨(dú)有的債權(quán)人問題。大體上，這種問題產(chǎn)生于公司法對(duì)“有限責(zé)任”見下文第12頁和第三、四章。原則的采用或者因?yàn)閭鶛?quán)人設(shè)立擔(dān)保從而給予他們?cè)诠局卫碇邪缪菀粋�(gè)預(yù)期的角色。這樣，長(zhǎng)期貸款也許以公司的資產(chǎn)作為擔(dān)保，某些種類的擔(dān)保“流動(dòng)抵押”（floating charge）將在第三章討論。賦予債權(quán)人在公司沒有履行同貸款人協(xié)商的條件時(shí)有權(quán)指定自己的代理人取代董事運(yùn)營公司。通過這種方式，債權(quán)人成為公司治理結(jié)構(gòu)的一部分，并不僅作為公司的有擔(dān)保的權(quán)利持有者。
債權(quán)人也許是單個(gè)自然人或法人，如一家銀行，但是公司也許既公開出售他們的債務(wù)證券，也出售他們的股票。在這種情況下，公司將會(huì)有一種或多種債權(quán)人，也有一類或多類股東，并且債務(wù)證券（常常叫做債券（bond））也可能以與股票相同的方式在交易所交易。如果借款以公司資產(chǎn)作為擔(dān)保，那么，無論借款是來自單個(gè)或一類出借人，通常將它稱作“公司債券”（debenture）。法律中的術(shù)語“公司債券”（debenture）既包括無擔(dān)保貸款，也包括有擔(dān)保貸款（見1985年公司法第744條）。但是商業(yè)用法不同：參見Gower’s Principle of Modern Company Law, 6thedn ，London: Sweet & Maxwell, 1997,pp.322-324（以后均為“Gower”）。在有擔(dān)保的貸款籌自多類債權(quán)人，尤其當(dāng)債務(wù)證券在公開市場(chǎng)交易的時(shí)候，如果需要的話，通常公司債券持有人都有一個(gè)能夠及時(shí)行動(dòng)的受托人以保護(hù)他們的利益。
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